杨靖/裴悦君 北京市海淀区人民法院
一、问题的提出——资本多数决原则适用引起的争议
［案例］A公司系国内软件行业知名企业，系刘某及其他4名股东共同发起设立的股份有限公司，其中刘某持有该公司31.92%的股份。2008年6月，A公司召开临时股东大会，经表决形成了如下决议：《关于变更公司经营范围、名称和住所的议案》，决议公司不再从事现有的计算机软件开发、销售业务，经营范围变更为对国家法律、行政法规未禁止的行为的投资，同时变更公司名称及住所地；《公司章程修正案议案》，决议修改章程内容包括修改公司中英文名称、公司住所地、公司的经营宗旨、经营范围等内容；并决议授权新一届董事会全权处理与公司变更经营范围相关的所有及任何事宜。此外，对上述决议投赞成票的其他股东又分别成立了B公司和C公司，经营与A公司产品相关联的业务。对上述决议，刘某均投反对票。刘某认为决议内容违反了公司章程规定的公司设立宗旨；上述决议是在小股东已经对决议投赞成票的其他股东提起相关损害公司利益诉讼的情况下，其他股东为逃避责任利用控股地位、滥用股东权利所作出的，故诉请判令确认上述决议无效。
该案在裁判时，就有关资本多数决原则的适用存在分歧意见，恰好也体现了审判实务界存在的两种相互对立的观点。
观点一：章程中有关各方权利、义务架构的规定应经股东一致同意
此种观点从公司契约理论出发，认为公司设立时股东就相互之间的权利架构所达成的一致意思表示，不仅是公司开展各项活动的依据，也在公司各主体之间建立了合同关系，股东追求投资回报的利益一致性就是各方的合作基础，故合同的变更也应取决于双方新的合意。由此，对公司设立时订立的章程中就各方权利、义务架构的规定，除非经订立时的股东一致同意，否则不发生效力。[2]
但是，何为“有关各方权利、义务架构的规定”？在上述案例的裁判过程中，一种处理意见认为公司章程中所确定的品牌、字号及设立宗旨、主营业务，体现了公司的经营方向及获利模式，涉及到公司重大利益及股东出资目的的实现，章程中对上述事项的约定，是各发起人股东决定共同出资设立公司的合作基础，亦即“有关各方权利、义务的架构”。
结合到该案，虽然上述决议均是由出席股东会的股东以所持股东表决权的2/3以上通过，符合公司章程的相关规定，但依据公司法第20条有关“公司股东应当依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的权益”的规定，对上述决议投赞成票的部分股东未依法行使股东权利，上述决议中关于同意公司变更名称、经营范围及设立宗旨的内容，实质上损害了公司及其他股东的合法权益，理由具体包括：1.A公司的字号、品牌在同行业具有较高的知名度和商业价值，其品牌、业界地位、产品效能已被广大用户所认可，上述决议对公司设立宗旨的变更及获利主营业务的放弃无疑会损害公司的经营利益；2.因与A公司进行关联交易及公司重大权益让渡的受益方B、C两公司的投资者系A公司除刘某以外的其他股东，其向股东会提出上述变更事项的议案，并作为股东会上所持多数决通过了变更公司设立宗旨及放弃公司主营业务决议内容的行为，显然违反了公平原则，是对与A公司，亦是对与B、C公司无关的刘某的不公平，损害了异议股东的利益；3.决议内容违反了公司股东利益一致性以及股东之间诚信合作的公司经营原则，由此，通过资本多数决原则作出的股东会决议对上述事项的变更和放弃，排斥了对此持有异议的少数股东的合法权益，也严重影响到公司的经营获利，不具法律效力。
观点二：股东会有权以资本多数决原则修改章程
这种观点同样从公司契约理论出发，但却得出了相反结论。此种观点认为，股东在设立公司签署章程时对资本多数决原则的接受，表明股东已经自愿接受了在未来的公司经营过程中因资本多数决给自己带来的有利或不利的后果，即使未来在某一具体事项的决议中股东由此遭受了不利，但仍然在其概括的意思范围内，最终没有违反意思自治原则。[3]即股东在股东会决议过程中不论是赞成或反对，一旦决议经多数决原则作出，全体股东即应受此约束。
上述案例在裁判中的另一种处理意见就类似于上述观点，它认为在A公司创设初期，全体股东对公司的设立宗旨、经营方针、经营范围、投资方向及投资计划等内容达成了一致，亦对未来公司内部治理过程中应遵循资本多数决原则达成了一致，最终体现在了全体股东一致同意的公司章程中。上述股东会决议中变更公司名称、经营范围及设立宗旨内容本身并未违反任何法律、行政法规定，不属于决议内容本身违法违规的法定无效的情形；且该决议的作出是持有公司2/3以上表决权的股东的自由意思表示，是A公司股东在产生矛盾时依据股东资本多数决原则对公司经营方向的一种商业性判断和选择，符合公司法内部治理结构中的基本原则——资本多数决原则，法院应当充分尊重股东的真实意思表示，尊重公司章程在公司内部运作中作为自治规则的作用，故上述经合法程序产生的股东大会决议一经做出，就应得以落实。
审理上述案件的一、二审法院分别依据上述两种观点对案件进行了裁判。此时，审判实践给我们提出这样的问题：若多数股东恣意发挥资本多数决原则的作用，却遭到少数股东反对时，资本多数决原则适用的边界在哪里？如何确定司法介入以救济资本多数决原则对少数股东利益损害的临界点和判断标准？
二、问题的展开——公司资本多数决原则规制的必要性
资本多数决原则作为公司法和公司治理的基本原则和常态，无论是过去、现在还是将来，它在公司法中的地位都是不可动摇的。一方面，多数股东通过股东会、董事会贯彻自己对公司经营的意志，在公司决策过程中占据主导地位，符合经济学成本投入与产出理论，亦符合民法中权利与义务相一致的原则；另一方面，资本多数决原则对于维护公司的独立人格和提高公司决策效率亦有十分重要的作用，有利于公司成长、发展。但如同任何事物均兼具两面性一样，资本多数决原则在实践中引起的争议正是因其自身弊端所致。
（一）资本多数决原则自身的弊端
资本多数决原则以“一股一权”为基础，以维护股东平等为宗旨，因而股东会实行以持有多数表决权股份股东的意志作出决议的原则才具有科学性。[4]然而，若想通过此种程序来实现股东之间的实质公平却是不可能的。正如加拿大学者布莱恩·R·柴芬斯指出的：“根据资本多数决原则，尽管每张股票都提供相同的权利和义务可能是公司组织原则的重要假设，立法者通过使用促进平等待遇的规范可以获得理想的政策结果，但是股份之间的平等其本身不应该是目的，股东之间的实质平等才是最终目的。”[5]可见，资本多数决原则若不受任何限制，将有可能造成股东之间实质不平等的结果，这就需要依靠法律矫正资本多数决原则可能出现的不当结果。
（二）资本多数决原则存在被滥用的危险
公司资本多数决原则有效运行的前提是股东间（尤其是控股股东与少数股东间）利益同质、股东与公司间利益同质。[6]正如德国1884年《股份公司法》的理由书所阐述的那样，“原则上，股东在参加股东大会投票时会增进公司利益。因为公司利益与股东利益是一致的。这样，由控股股东决定的事情一般能最恰当地增进公司利益”，[7]即少数股东在加入公司时之所以接受资本多数决原则，是建立在多数股东的利益与公司利益一致的前提下的，也是建立在多数股东作出决议是为了公司利益的基础上的。[8]但这仅仅是一种理想状态，正如本文所举案例，现实中两者之间经常处于冲突之中，一旦多数股东将不合法、不合理、侵害少数股东利益甚至公司利益的意志上升为公司意志，少数股东依其股份所享有的表决权将变得毫无意义，资本多数决原则的基础将不复存在，由此需要对资本多数决原则作出矫正，以促使多数股东出于善意并符合公司长远利益地行使表决权，使其能回到正常的运行轨道。
（三）资本多数决原则适用产生的纠纷逐渐成为公司诉讼的主要类型
笔者对审判实践中的公司诉讼进行调研后，发现因公司内部治理结构矛盾产生的纠纷，已成为公司诉讼案件的主要类型，即纠纷更多地发生在公司内部各主体之间，各主体之间矛盾的起因、诉讼的目的，更多地指向争议双方对公司控制经营权及公司利益的争夺。而且，这些纠纷多发于享有较好商誉、经济效益，且有发展前景的企业中。股东因长期存在矛盾，导致股东之间合作不能，往往引发多个甚至一系列诸如股东知情权纠纷，确认股东会决议无效或撤销股东会决议纠纷，公司控股股东、实际控制人、董事、高级管理人员损害公司利益赔偿纠纷，公司财产返还诉讼，请求解散公司诉讼等。由此，对多数决原则的适用规制已成为人民法院化解纠纷、平息社会矛盾所必要。
三、资本多数决原则适用规制的实证分析
如上所述，资本多数决原则固有的弊端以及由此形成的各类纠纷，需要审判实践对资本多数决原则的适用进行必要规制。在坚持资本多数决原则的前提下，此种规制体现为对资本多数决原则的矫正和补充，即寻求资本多数决原则的维护与少数股东利益保护之间的平衡点。为实现这一目的，应明确以下问题：第一，资本多数决原则适用的范围问题；第二，在资本多数决原则适用的范围内，适用资本多数决原则的限度并确定资本多数决原则被滥用的判断标准。
（一）通过对股东权性质的区分与归类，以划分资本多数决原则无权处分的范围
1.股东权中的固有权
这类权利指的是股东权固有的，[9]不可因公司与股东、股东与股东的合意，更不可基于资本多数决原则加以改变的权利——公司治理中实现诚实信用原则、公序良俗原则的权利和涉他性权利。
无锡市气象灾害预警信息发布与传播管理办法
江苏省无锡市人民政府
无锡市人民政府令
第135号
《无锡市气象灾害预警信息发布与传播管理办法》已经2013年4月26日市人民政府第14次常务会议审议通过，现予公布，自2013年6月1日起施行。
代 市 长 汪 泉
2013年5月9日
无锡市气象灾害预警信息发布与传播管理办法
第一条 为了规范气象灾害预警信息发布与传播，防御气象灾害，避免和减轻气象灾害损失，维护公共安全和社会秩序，根据《中华人民共和国气象法》、国务院《气象灾害防御条例》等法律法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本市行政区域内气象灾害预警信息的发布、传播以及相关管理活动，适用本办法。
第三条 本办法所称气象灾害包括台风、暴雨、暴雪、寒潮、大风、高温、干旱、雷电、冰雹、霜冻、大雾、霾、道路结冰、连阴雨（雪）等灾害。
本办法所称气象灾害预警信息包括：
（一）气象灾害的种类、强度、发生时间、持续时间、发展趋势、影响区域、防御指南；
（二）气象灾害预警信号的名称和图标，预警信息级别；
（三）气象灾害预警信息的发布单位名称、发布时间。
第四条 气象灾害预警信息发布与传播遵循政府主导、社会参与、统一发布、快速传播原则。
第五条 市、市（县）、区人民政府应当加强气象灾害预警信息发布与传播基础设施建设，畅通发布与传播渠道，扩大气象灾害预警信息覆盖范围。
第六条 市、市（县）气象主管机构负责本行政区域内气象灾害预警信息的发布与传播工作。
市、市（县）、区人民政府应急管理机构以及公安、安监、国土、住保房管、建设、农业、水利、交通运输、旅游、教育、市政园林等部门应当根据各自职责，共同做好气象灾害预警信息发布与传播及应急工作。
广播电视、信息化和无线电、新闻出版等主管部门应当在各自职责范围内，组织电视、广播、报纸、网络等媒体以及通信运营商等单位（以下统称信息传播机构）做好气象灾害预警信息传播工作。
市、市（县）气象主管机构所属的气象台站具体负责本行政区域内气象灾害预警信息的制作与发布。
第七条 市气象主管机构应当组织编制气象灾害防御指南，并向社会公众发布。
第八条 气象灾害预警信息发布采取分级管理原则。
气象灾害预警信息分为Ⅳ级（一般）、Ⅲ级（较重）、Ⅱ级（严重）、Ⅰ级（特别严重）四级，在预警信号图标上分别采用蓝色、黄色、橙色和红色表示。
Ⅳ级（一般）和Ⅲ级（较重）气象灾害预警信息由气象台站主要负责人或者其授权人签发。
Ⅱ级（严重）和Ⅰ级（特别严重）气象灾害预警信息由气象主管机构主要负责人或者其授权人签发。
第九条 气象台站应当将气象灾害预警信息报送市、市（县）、区人民政府应急管理机构和有关职能部门，同时通过信息传播机构和官方微博等渠道向社会公众发布。
其他公民、法人或者组织不得制作和向社会发布气象灾害预警信息。
第十条 应急管理机构收到气象灾害预警信息后，应当根据气象灾害应急预案要求，向同级人民政府报告，启动相应级别应急响应，并按照规定报告上一级人民政府。
相关部门收到气象灾害预警信息后，应当研判气象灾害对本部门的影响，通知所属部门和单位，做好气象灾害防御工作。
社区居民委员会、村民委员会应当及时传递气象灾害预警信息，并组织防灾避险。
第十一条 信息传播机构应当承担社会责任，及时、准确、无偿播发或者刊载气象灾害预警信息，并标明发布时间和发布单位。
未经气象主管机构同意，信息传播机构不得更改气象灾害预警信息发布内容。
第十二条 学校、社区、商场、机场、港口、车站、高速公路、旅游景点等场所的管理单位，应当利用电子显示装置以及其他有效设施，适时传播气象主管机构发布的气象灾害预警信息。
第十三条 气象灾害敏感单位应当建立气象灾害预警信息接收责任制度，设置接收终端。收到气象灾害预警信息后，应当按照应急预案的要求采取有效措施做好气象灾害防御工作。
前款所称气象灾害敏感单位是指根据其地理位置、气候背景、工作特性，在遭受灾害性天气时，可能造成较大影响的单位。
第十四条 台风、暴雨、暴雪、寒潮、霾、道路结冰等气象灾害达到Ⅰ级（特别严重）、Ⅱ级（严重）、需要向社会强化预警的，市气象主管机构应当向市应急管理机构提出建议，由市应急管理机构报市政府同意后发布。
第十五条 需要向社会强化预警的气象灾害预警信息，信息传播机构应当通过下列方式发布：
（一）电视采用挂角、滚动字幕、加开视频窗口或者中断其他节目等方式播发；
（二）手机短信全网发布；
（三）电台滚动发布；
（四）网站在显著位置发布；
（五）电子显示屏滚动发布；
（六）其他可以强化的预警方式。
第十六条 气象台站经过监测和预测，认定产生气象灾害的天气已经或者即将发生变化时，应当按照发布和传播范围，及时更新或者解除预警信息。
第十七条 违反本办法规定，有下列行为之一的，由气象主管机构责令改正、处以罚款；违反《中华人民共和国治安管理处罚法》的，由公安机关依法给予处罚：
（一）擅自向社会发布强化预警气象灾害信息的，处以3万元以上5万元以下罚款；
（二）擅自向社会发布其他气象灾害预警信息的，处以1万元以上3万元以下罚款；
（三）信息传播机构未按照要求播发或者刊载气象灾害预警信息的，处以1万元以上2万元以下罚款；
（四）传播虚假或者通过非法渠道获取气象灾害预警信息的，处以2万元以上3万元以下罚款。
第十八条 违反本办法规定，有关部门工作人员未按照要求传播气象灾害预警信息，导致社会公众生命财产遭受严重损失的，由主管部门对直接责任人员和负责的主管人员给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第十九条 违反本办法规定，法律法规已有处罚规定的，从其规定。
第二十条 因气象灾害引发的次生、衍生灾害预警信息，由相关职能部门和单位制作并按照预警级别分级发布，并参照本办法规定进行传播。
第二十一条 本办法自2013年6月1日起施行。
