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中国政府 津巴布韦共和国政府


中华人民共和国政府和津巴布韦共和国政府贸易协定


（签订日期１９８１年５月１４日 生效日期１９８１年１１月１日）
　　中华人民共和国政府和津巴布韦共和国政府（以下简称“缔约双方”），愿在平等互利的基础上，加强和发展两国之间的贸易关系，达成协议如下：

　　第一条　缔约双方保证采取一切可能的、符合两国法律和规章的措施，以利两国之间的贸易往来。

　　第二条　缔约双方在各自国家法律和规章的范围内，为两国产品的交换提供最大便利，以促进两国间的相互贸易。

　　第三条
　　一、缔约双方同意在下列各方面相互给予最惠国待遇：
　　１．商品的进口、出口或过境的关税和其他一切捐税；
　　２．商品在进口、出口、过境、存仓和换船方面的有关海关手续和一切费用；
　　３．进、出口许可证的发给。
　　二、上述条款不适用于：
　　１．缔约一方为便利边境贸易，已经给予或可能给予邻国的利益；
　　２．缔约一方由于已经参加或可能参加某一关税同盟、自由贸易区、贸易协议或安排而产生的利益；
　　３．原产地不在中华人民共和国或津巴布韦的商品和产品。
　　三、缔约双方同意他们之间贸易商品的原产地将依照进口国家现行的法律和规定办理。

　　第四条
　　一、中国方面，在本协定范围内交货和提供服务的商业合同，应由中华人民共和国国营对外贸易公司和根据中华人民共和国法律有权进行对外贸易的其它机构签订。
　　二、津巴布韦方面，在本协定范围内交货和提供服务的商业合同，应由在津巴布韦经营贸易的自然人和法人签订。

　　第五条
　　一、缔约一方的货物进口到缔约另一方的领土后，可再出口到第三国，不必事先取得出售该货物一方有关当局的同意。
　　二、缔约任何一方对任何特定商品可不同意再出口，或在任何条件或限制下同意再出口。

　　第六条　为便利两国贸易的发展，缔约双方应在各自国家现行的法律和规章范围内：
　　１．鼓励参加在缔约另一方领土内组织的贸易博览会和展览会；
　　２．为组织这些博览会和展览会进行良好的合作相互提供必要的帮助；
　　３．对下列货物的进口可予以免除关税和所有其他一切捐税：
　　（１）缔约一方临时进口供博览会和展览会展出的工农业产品；
　　（２）无商业价值的货物样品和宣传品。

　　第七条
　　一、缔约一方的产品经一个或几个第三国领土边境后进口到缔约另一方领土时，缔约另一方不得征收高于这些产品从对方领土直接进口时所征收的关税和费用。
　　二、本条第一款的规定同样适用于经过第三国领土运输时进行转船、重新包装、存仓，但没有进入第三国商业领域的货物。

　　第八条
　　一、缔约双方应采取必要措施，以保证在本协定下向对方出口的货物的价格按国际市场价格作价，即在该货物在主要市场的价格基础上作价。
　　二、两国间一切贸易和非贸易的付款，应依照各自国内现行外汇条例，以双方同意的任何可自由兑换的货币支付。

　　第九条　为更有效地执行本协定的各项条款，双方同意建立由两国代表组成的联合委员会，必要时联合委员会将轮流在北京和索尔兹伯里举行。
　　委员会的主要任务是监督本协定的执行，促进实现两国之间贸易顺利进展；在必要的情况下，对缔约任何一方或缔约双方提出建议，以进一步改善两国间的贸易关系，以及对本协定提出修改的建议。

　　第十条　经缔约双方密切协商，可以换函方式随时对本协定进行修改，这些修改应作为本协定的组成部分。

　　第十一条
　　一、本协定自缔约双方履行各自的法律程序并相互通知之日起生效，有效期为两年。如缔约任何一方在期满前三个月未以书面通知缔约另一方要求修改或终止本协定，则本协定将自动延长一年。
　　二、本协定期满时，如按照本协定所签订的合同尚未执行完毕，则本协定的条款应继续适用，直到全部合同履行完毕时为止。
　　本协定于一九八一年五月十四日在北京签订，共两份，每份都用中文和英文写成，两种文本具有同等效力。
　　注：缔约双方已相互通知完成各自法律程序，本协定自一九八一年十一月一日起生效。

　　中华人民共和国政府　　　　　　　津巴布韦共和国政府
　　　　代　　　表　　　　　　　　　　　代　　　表
　　　　郑　拓　彬　　　　　　　　　　伊诺斯·恩卡拉
　　　　（签字）　　　　　　　　　　　　（签字）
商业秘密的构成要件

我国审判实践中，对商业秘密构成条件究竟是秘密性、价值性、实用性“三要素”，还是上述之外再加独特性的“四要素”存在着争议。 笔者根据我国《反不正当竞争法》第10条第2款规定和《刑法》第219条一致规定：“本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。将商业秘密的构成要件归结为：1、不为公众所知悉（秘密性），2、能为权利人带来经济利益（价值性），3、具有实用性（实用性），4、经权利人采取保密措施（保密性）。下面详细阐述：

一、不为公众所知悉（秘密性）

秘密性，这是商业秘密的核心特征，也是认定商业秘密的难点和争议的焦点。法律规定的“不为公众所知悉”即指商业秘密的秘密性，是指权利人所主张的商业秘密未进入“公有领域”，非“公知信息”或“公知技术”。秘密性是商业秘密与专利技术、公知技术相区别的最显著特征，也是商业秘密维系其经济价值和法律保护的前提条件。一项为公众所知、可以轻易取得的信息，无法籍此享有优势，法律亦无需给予保护；一项已经公开的秘密，会使其拥有人失去在竞争中的优势，同样也就不再需要法律保护。

对于在具体案件中“不为公众所知悉”如何理解和适用，国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》（以下简称《若干规定》）第2条第2款指出：“本规定所称不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获得的”。该解释是从字面含义和从信息的消极获取渠道所作的界定，并未从正面揭示出它的内涵。“不为公众所知悉”是对商业秘密内容的要求，主要是要求作为商业秘密的信息应有新颖性，只是对这种新颖性要求较低，只要与众所周知的信息有最低限度的区别或有新意即可。“不能从公开渠道直接获得”是对商业秘密来源的要求，下面要对“公众”和“公开渠道”做出界定：

（一）公众的相对性

第一，“公众”的相对性

公众在主体上的相对性与我国《反不正当竞争法》立法宗旨相吻合，反不正当竞争法调整的是竞争者之间的竞争行为。因而商业秘密相对的“公众”当然不是泛指社会上不特定的多数人，而是指该信息应用领域的竞争者，即同业竞争者。

一项构成商业秘密的信息并不是指除了合法持有人以外没有任何人知悉。而是指该信息在本行业或本领域内不为公众所知。具体地说，公众是指同业竞争者，非竞争者如一般公民和组织被排除在外。即使竞争者也仅仅指同行业、同领域的能够凭借该信息取得经济利益的企业、科研机构或个人。但是从事与该信息有关的技术开发、经营管理活动的科技人员、生产人员、销售人员、管理人员知悉该信息不影响其秘密性。

第二，公众在地域范围上的相对性

由于我国地域辽阔，不同地区经济文化、科学技术的发展很不平衡，有的技术在沿海地区和经济发达地区早已推广应用成为公知技术，而在一些边远地区和经济欠发达地区可能还鲜为人知，属于先进技术。和国外相比，则中国与世界先进国家在科技方面存在着很大差距。某些国外即将淘汰的技术，被我国企业引进之后，可能被当作先进技术，具有秘密性。因此，秘密性的地域范围并不是象专利发明的新颖性那样，有一确定的空间标准，而是随着个案中涉及的有利益冲突的主体的性质的不同而不同。例如当所涉及的是两个跨国公司的竞争关系时则应考虑世界范围内的相关公众。如果涉及的是一个国家的两大企业之间的竞争关系，则应考虑这个国家的公众。

（二）秘密性的相对性

但商业秘密作为一种以秘密状态保守的知识产权，无法以一个硬性的、绝对的标准衡量其秘密性，因此，我们对其秘密性的理解是相对的而不是绝对的。这种相对性具体体现在以下四种情形中，换句话说，在以下四种情形中，尽管从形式上，该信息为权利人以外的其他人知悉，但并不能由此否认该信息是商业秘密，侵权方以此作为非罪的抗辩理由的，不能成立。这四种情形是：

其一，独立多重发明。由于商业秘密的特殊性，会出现权利人和他人各自都以为自己是该商业秘密的唯一权利人，或者相互之间发生横向关系共同采取保密措施的，这种情形通常被称为“独立多重发明”。

其二，反向工程。根据商业秘密权利人投入市场的产品，有人通过自己的研究发现该产品的商业秘密，并且同样作为秘密管理，即为“反向工程”。

其三，商业秘密的使用与管理中，一定限度的公开。在商业秘密的使用与管理中，一定限度的公开是无法避免的，如一个厂商在使用某商业秘密时，不可避免要有一些工厂中的员工接近、掌握该秘密。

其四，为其他行业、专业领域知悉。商业秘密的秘密性是在同一知识水平、同一专业技术知识领域内而言的，因为一种经营信息或技术信息，可能对于一个外行人来说，没有任何意义，也不会利用它实现某种利益目的。例如，一个出版商的客户名单，对于竞争对手如获至宝，对于并非该行业的人来说，可能一文不值、毫无意义。又如前苏联一种军用的合金材料含有非常重要的技术信息，以它的下脚料制作的一种民用挂衣钩在民用领域却从未意识到对该信息的保密问题，后为美国从中获取。在上述其二、其三、其四的情形中，仅限于相关当事人是以不违反诚实经营的方式而知悉，如果是有意以此作为侵犯他人商业秘密的手段的，仍然属于违法行为。

二、能为权利人带来经济利益（价值性）

若干规定第2条第3款规定：“本规定所称能为权利人带来经济利益、具有实用性，是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。”该解释揭示了商业秘密的本质特征。能为权利人带来经济利益这指的是商业秘密的价值性，是法律保护商业秘密的目的。首先，商业秘密能给权利人带来的经济利益往往体现为因竞争优势所带来的经济利益。其次，该经济利益不但包括应用商业秘密已带来的经济利益，而且也包括虽未应用但一旦应用必然取得的良好成果。商业秘密的价值性包括“现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势”，不以现实的价值为限。

能够为权利人带来经济利益，这正是商业秘密的可受保护的财产利益。对经济利益的追求是权利人取得商业秘密并努力维护所享有的商业秘密权的内在动力。商业秘密的权利人在开发研究商业秘密的过程中，已有明确的工业化或商业化目标，这无疑是出于谋求经济利益的考虑。从商业秘密的实施利用结果来看，权利人因使用了自己所掌握的技术秘密或商务信息取得在市场竞争中的优势地位。例如在技术上，含有技术秘密的新产品、新材料、新工艺使其在同类产品中拥有性能稳定、质量可靠的特点，或者能够降低产品成本、节约原材料；在商务方面，经营信息的持有和运用能够拓宽商品销路或提高商品销售价格；在经营管理上，商业秘密的运用能够提高劳动生产率，开源节流，促进生产要素的优化组合，等等。商业秘密持有人可以从上述几个方面使自己在竞争中处于更有利的地位，创造更多的利润。而合法持有人以外的他人也有可能以这些信息的使用谋取非法利益，保护商业秘密的意义就是禁止他人从这些信息中取得不正当的经济利益。

三、实用性

实用性是指商业秘密的客观有用性，即通过运用商业秘密可以为所有人创造出经济上的价值，具有确定的实用性，是实现商业秘密价值性的必然要求。一项商业秘密必须能够用于制造或者使用才能为其持有人带来经济利益。正由于商业秘密的实用性，谁只要掌握了商业秘密，谁就必然可以将之用于实践，所以在人才流动中商业秘密的侵权才变得如此容易和广泛。

实用性条件要求技术信息、经营信息具有确定性，它应该是个相对独立完整的、具体的、可操作性的方案或阶段性技术成果。实用性还体现在商业秘密必须有一定的表现形式，如一个化学配方、一项工艺流程说明书和图纸、制造产品的技术方案、管理档案等等。实用性并不要求权利人对商业秘密的现实利用，只要该信息满足应用的现实可能性即可。实用性与价值性是密切相关的，实用性是价值性的基础，没有实用性就谈不上价值性。所以，尽管商业秘密的价值性是包括将来的、潜在的价值，但同样要求这种价值是具体的，根据科学的推断是可预期的，商业秘密必须能够运用到一定行业，从而产生实际的经济价值，没有实用性的经营信息和技术信息，抽象的概念、原理、原则，如不能转化为具体的可以操作的方案，不能称之为商业秘密，是不能获得法律保护的。

四、采取了保密措施（保密性）

商业秘密的保密性是指商业秘密经权利人采取了一定的保密措施，从而使一般人不易从公开渠道直接获取，该要件强调的权利人的保密行为，而不是保密的结果。之所以有此规定，盖因法律鼓励为权利而斗争者，不应保护权利上之睡眠者。保密性的客观存在，使得竞争对手在正常情况下通过公开渠道难以直接获悉该信息。